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北京摩根中心--从受让项目开始就存在巨大的法律风险 来源:黎元君律师事务所  作者:黎元君    时间:2012-07-25


北京摩根中心--从受让项目开始就存在巨大的法律风险

黎元君


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发布时间:2006年7月12日 9时41分

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安然公司破产案

   “安然公司成立于1985年,总部设在得克萨斯州的休斯敦。该公司曾是世界头号天然气交易商和美国最大的电力交易商。它还从事煤炭、纸浆、纸张、塑料和金属交易,甚至涉足光纤宽带网络业务。年收入曾近千亿美元,在《财富》杂志全球五百家大公司中排名第七。这家手握重金的大公司负责人,也是手握重权的白宫领袖们的座上客。

 

    该公司于上月初申请破产保护,成为美国历史上最大的一宗破产案。安然公司在经营方面存在的种种问题在去年最后几个月开始浮出水面。据报道,该公司通过将债务放到合作伙伴的帐上,掩盖了其财务方面的问题,使其信用状况表面上看起来良好,从而能够不断地获得贷款。

 

            这是安然公司门前的公司标志   

    自1997年以来,安然虚报盈利大约6亿美元,并把即将到期的39亿美元的债务隐瞒了24亿美元。11月28日,曾高逾90美元的安然公司股票一天之内暴跌75%,12月2日,安然向法院申请破产保护。安然开列的破产资产总额近500亿美元,创下了美国有史以来最大宗的破产申请纪录。安然破产带来的后果是:不仅使数以千计的普通工人失业,JP摩根、花旗银行等大财团的损失也以百亿美元计算;不仅如此,美国五大会计师行之一的安达信公司公布,自己的员工已经毁坏了部分有关安然公司的重要资料,其中包括电脑文件、审计报告等等。于是司法部成立一个工作组来调查安然公司一案。该工作组将由司法部刑事司的官员牵头,成员包括休斯敦、旧金山、纽约和其他一些城市的检查官。此外,美国国会的4个委员会、美国证券交易委员会、劳工部也在分别对安然公司进行调查。因安然股价暴跌而蒙受了惨重损失的公司员工、投资者和退休人员也已对公司现任和前任主管人员、董事以及负责安然公司审计工作的阿瑟·安德森公司提起了一系列民事诉讼。由于安然公司许多员工的退休金帐户上持有的是该公司的股票,股价暴跌使这些人的退休生活储蓄化成了泡影。

 

    据报道,“安然门 ”事件还牵涉到250多位国会议员曾收取来自安然公司的政治资助,15位布什政府高级官员曾拥有安然的股票,安然公司与不少政府官员有紧密的联系,其中包括美国现任总统布什。。”[1](安然再爆惊天丑闻 布什遭遇“安然门”? http://news.xinhuanet.com/fortune/2002-01/14/content_236861.htm新华网)

 

     2002年1月9日司法部正式对安然进行刑事调查 , 2002年1月10日安达信承认操纵了安然文件 , 2002年1月24日肯尼思·莱辞职,2002月1月25日安然董事会副主席约翰·巴克斯特自杀,  2002年8月28日安然开始正式拍卖12项资产及其在资产中的控股权等等 [2] (中华工商时报2002年12月02日http://www.china.org.cn/chinese/jingji/240416.htm

 

    安然破产的原因,从法律方面分析,主要属于法律问题,即安然的经营行为违反了美国的法律。追溯其违法行为的开端至行为的后果存在的不利性的出现,那就是法律风险。

 

中石油陈久霖被控犯罪

 

    “1997年,陈久霖接手当时持续处于亏损状态的中航油,其迅速帮助公司摆脱困局,并很快垄断了中国国内航空油品市场的采购权。2003年,中航油净资产从1997年的21.9万美元增长到1亿美元,并成功在新加坡上市,陈久霖也因经营有方而获得多项荣誉。其本人以490万新元的高年薪被称为新加坡的“打工皇帝”。

 

    但从2004年起,陈久霖掌控的中航油在未经国家有关机构批准的情况下,擅自从事石油衍生品期权交易,在初期小有斩获后迅速出现亏损,并最终导致5.5亿美元的巨额亏损。但陈久霖蓄意隐瞒亏损事实,甚至在当时的季报中称公司依然盈利,误导投资者。此外,他本人还被指在事件披露前抛售大量公司股票而涉嫌内部交易。2005年6月9日,陈久霖等5名中航油高管被正式提起控告。”[2](陈久霖今日新加坡受审 之前发信请辞中航油要职http://biz.163.com 2006-03-08 01:56:50 来源: 东方早报(上海))

 

    2006年3月21日傍晚,“中航油(China Aviation Oil)前总裁陈久霖在结束一天的审判后,被立即送往新加坡樟宜监狱服刑。他因局内人交易、公司业绩报告造假、没有向新交所披露重要信息、欺骗德意志银行等六项罪名,面临四年零三个月的监禁和33.5万新元罚款。此前,中国航油前财务总监林中山,被判罚款15万新元及两年监禁。公司前董事顾炎飞、董事主席荚长斌及非执行董事李永吉,也总共被罚款共70万新元。中航油丑闻由此画上句号。

  
  我认为自己是一个敢于承担责任的人,我觉得我尽自己的能力去负责任了。3月20日陈久霖在被宣判前最后一次接受记者采访时显得万般无奈,‘希望相关部门不要放大中航油事件的影响,从而束缚中国海外上市公司在海外发展的手脚。’”[3 ](《陈久霖入狱 中航油事件落幕》2006.03.29 08:45:30   经济观察报http://www.oilchina.com/xxzx/xl.jsp?bsm=0442A9090.0001827E.A317&db=gnsyxw) 
  

    据报道,陈久霖经营理念就是:“只要赚钱就行!”但,怎样才能赚到钱而不出问题或永远不栽筋斗,是陈久霖没有或者没有深入考虑的,而这些问题,也就是法律风险问题。

 

    安然公司的法律风险导致安然公司的最高领导层尽领牢狱之灾,公司也“轰然倒塌”;陈久霖自以为是,缺乏法律意识,对法律风险的防范没有具体的预案,最终其“曲终人散,他乡服刑!”虽然,北京摩根中心的法律风险主要为行政和民事法律风险,与安然和陈久霖案件性质不一样,但其遭遇的境况无疑与法律风险不能分割。

 

土地出让金的缴纳与拒收--谁执掌法律?

 

“2005年10月8日,北京市国土资源局公告收回包括摩根中心在内的7个房地产项目地块。国土局收回摩根中心土地的理由是拖欠土地出让金。截至目前为止,摩根公司为这块紧邻北四环,身处奥运核心区的项目支付了整个土地价款的15%——5451万元定金。但是,摩根公司表示,剩余的85%地价款不是他们不愿意交,而是国土局不收,所以要状告国土局。

 

在摩根公司提供的材料中有两份奇怪的往返快递收发凭证,凭证上的收件地址是北京市国土局办公室。李清海对这两份特殊材料的解释是因为摩根公司急于补交剩余的土地出让金,但是国土局不愿意签收来自摩根公司的书面文件,因此只能出此下策。这所做的一切无非是为了证明,国土局已经收到了摩根公司愿意交纳土地出让金的正式申请函件。

 

这尚不算离奇。2004年北京宣布831土地大限之后,摩根公司决定立即补交所欠土地出让金。据李清海称,当时国土局的答复是等等再说。当摩根公司与施工方北京建工集团发生纠纷在3月份提交仲裁委之后,国土局以“与建工有纠纷”为由拒收摩根的土地出让金。但是,摩根称关于这一关键和重要性问题的说法和国土局的答复都是口头交涉。当记者要求查阅书面材料时,李清海说:‘没有书面证据,当时与国土局官员交涉时也没有录音。’

 

以私下录音和往返快件凭证作为法庭证据司空见惯,不过多出现在民事纠纷中,而摩根中心事件的双方则是拥有专业律师的企业和庞大文件传递系统的政府。李清海的说法目前还无法得到证实,因为北京市国土局拒绝所有媒体对此问题的采访要求。”[4](《告国土局与建工集团起纠纷 摩根中心现黑白谜题》http://biz.163.com 2006-03-11 17:43:03 来源-经济观察报)

 

    一位网友在“http://home.soufun.com/blog/xuanliqiong/”发表一篇叫《摩根中心开发商欲哭无泪的悲哀》评论。他写道:“看来这桩“悲剧”的发生,酝酿已久,从’摩根中心’项目一开建,就被北京城建口大大小小的嗜血‘蚂蝗’给‘叮上’了。摩根中心所处黄金钻石位置和庞大体量(42万平方米),预示着其潜在的巨大经济价值,惹得人眼红心跳。他们‘作局’、‘下套’,开发商再‘牛’也难逃‘如来爷’的手掌心。”

 

     “2001年北京申奥成功前,北京某房地产中心将摩根中心所在地块——原北京朝阳区大屯乡的一块菜地开发为住宅用地。2001年12月11日,该地块转让给文茂公司。随后经股权变更,文茂公司于2002年更名为北京摩根公司,该地块变为商业用地。

  

      2002年12月,摩根公司以近3.63亿元与北京国土资源局签署《国有土地使用权出让合同》。

  

      2002年10月,前期工程结束,北京建工介入项目开始施工。

  

      2003年10月27日,北京建工声称摩根拖欠工程款宣布停工,自此再未复工。摩根公司认为北京建工未严格履行施工合同,拒绝付款。

  

      2005年8月2日,北京市仲裁委裁决认定,摩根中心建筑质量严重不合格。

  

      2005年10月8日,北京市国土资源局以“未按期付清全部地价款”为由,解除摩根中心土地出让合同。

  

      2006年1月13日,市国土资源局联手其他部门,取消摩根中心的立项、规划、建设和施工等许可证明。摩根公司失去摩根中心开发权。

  

      2006年3月,摩根公司向朝阳区法院起诉市国土资源局,并向国家发改委等部委申请行政复议。

  

     2006年5月22日,摩根中心再次进行公开招标。首创集团和广西阳光股份组成的投标联合体以17.61亿元中标。”[5]( 21世纪经济报道 《经5年沉浮北京一块菜地从3.63亿增值到17.6亿》 http://economy.enorth.com.cn/system/2006/06/19/001334860.shtml#)

 

    从21世纪经济报道排列出的时间表可以看出,摩根公司与北京国土资源局签署《国有土地使用权出让合同》的时间是在2002年12月,北京市国土资源局以“未按期付清全部地价款”为由,解除摩根中心土地出让合同的时间是2005年10月8日,这段时间差约为两年零10个月。在这段时间里,是什么原因使土地出让金的缴纳与拒收成为本案最大的争议?

 

    北京摩根中心为什么没有在出让合同约定的时间内缴纳土地出让金?或是其因为北京市国土资源局行政不作为导致的结果?北京摩根中心应当在什么时间内缴纳土地出让金?如果,该土地出让金一次性缴纳给北京市国土资源局,那是否本案会发生今天的离奇?假如,北京市国土资源局在合同约定缴纳土地出让金期限届满时或在催缴期限内作出收回国有土地使用权,那是否会有今天两败俱伤的局面?疑问是较多的,不过现在需要的是从法律的角度,从法律策划的角度去分析已经发生且还没有定论的现象!

 

    可以这样表述,本案虽然以北京摩根中心项目国有土地使用权被收回,以及被取消项目立项、规划、建设和施工等许可证明,使其失去摩根中心开发权;以北京市原副市长刘志华被立案审查等为开端,而真正的谁是谁非的阶段还在后面!

 

   巨大法律风险从受让该项目就开始了

 

     “在会见记者的时候,摩根公司透露,摩根中心的地块是通过协议转让获得的,2002年,他们从另一家房地产公司手中接受了这块地,当时该地块上已经有一个名为“汇景园”的小区存在。摩根公司表示,由于小区开发商没有取得项目的一系列批文,加之受奥运场馆规划调整的影响,原开发企业寻求退出。他们因此接手了。”(《摩根中心烂尾两年寻求复活》■中国经济时报记者 章剑锋)

 

     进行法律策划,避免法律风险,顺利完成项目建设,直至实现经营目的是当今法治社会的必然反映。虽然,很多人都否认法律在中国的实际效力,而把拉关系、搞权钱交易看作是唯一有效的办法或途径,但本案却实实在在给我们上了一堂生动而苦涩的法治课!

 

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